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  • 论专职律师的申请人资格

    [ 郭海春 ]——(2019-2-23) / 已阅982次

    律师法第十一条一款规定“公务员不得兼任执业律师”。公务员与执业律师如同鱼与熊掌,两者不可兼得。这导致符合律师法第五条规定的公务员要么不辞职而继续维持公务员工作,要么辞掉公务员工作而申请律师执业。此时,公务员辞掉工作而申请律师执业的,与其他无任何工作者相同,只能申请专职律师执业。因此,专职律师与公务员是相互对立的,二者只能任选其一。
    公务员以外的其他工作者不存在“不得兼任执业律师”的禁止。根据以上推理,对于其他工作者而言,专职律师与其他工作不是相互对立的,不存在二者选其一的问题。也就是说专职律师与其他工作可以由一人同时兼任。
    律师法第十一条二款规定“律师担任各级人大常委会组成人员的,任职期间不得从事诉讼代理和辩护业务”。条文中的“律师”,包括专职律师和兼职律师。
    从律师法第十一条二款规定,不难得出“律师担任各级人大常委会组成人员以外的职务”,不受“任职期间不得从事诉讼代理和辩护业务”的禁止。也就是说律师担任各级人大常委会组成人员以外的职务,同时还可以从事诉讼代理和辩护业务。
    综上所述,笔者认为专职律师是相对于公务员以及各级人大常委会组成人员而言的。即担任律师,又担任公务员或者各级人大常委会组成人员,那么这样的律师就不是专职律师。专职律师并不是指只从事律师业务的律师。律师一面担任公务员以及各级人大常委会组成人员以外的职务,一面执业或者继续从事诉讼代理和辩护业务,不存在法律上的障碍。因此,专职律师应当专职从事律师业务的观点,是错误的。进而律师执业管理办法第四十七条第二款规定的“律师在从业期间应当专职执业,但兼职律师或者法律、行政法规另有规定的除外”存在不妥之处。
    从律师执业管理办法第四十七条第二款规定来看,专职律师与兼职律师是一对相互矛盾的概念,大有非专职律师即为兼职律师之意。其实不然,与专职律师相对立的概念,从律师法的角度而言,是相对于公务员以及各级人大常委会组成人员而言的(前文已经阐述)。与兼职律师相对立的概念是本职工作。例如,对于兼职律师的高等院校从事法学教育工作的人员而言,律师是其兼职工作,法学教育工作是其本职工作。
    在律师主管部门的思维中,专职律师是指只从事律师业务,律师业务以外的职务或者工作均不许担任或者涉足的律师。基于这样错误的思维,律师主管部门错误地要求拟申请专职律师的申请者,必须是天然的无业游民,或者必须辞掉已有工作,或者必须是已退休人员。否则,申请者即无法获得律师主管部门对其专职律师申请的核准。
    综上所述,笔者认为除了符合律师法第五条规定的公务员以及各级人大常委会的组成人员,其他工作者均可以作者为专职律师的申请人。律师主管部门有意曲解“专职律师”这一概念,在履行专职律师执业申请的受理以及核准职责的过程中,不正确、不依法履行职责,存在着过度执法的问题。
    本文观点仅立足于律师法以及律师执业管理办法,未涉及法官法、检察官法等法律对律师执业许可的特别规定,因此难免以偏概全,敬请社会各界朋友对作者的观点提出批评指正意见。

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